第2章 考核知识点和考核要求
1.领会：具有约束力的合同的各个要素，要约和承诺中的问题，以及国际法问题。
2.掌握：无效和不完整的协议内容，以及PESTLE分析方法的基本内涵。
3.熟练掌握：标准合同条款的相关内容。
◆1、具有法律约束力的协议的各个要素? P27[选择/简答]
●协议(Agreement)，采取要约(Offer)和承诺(Acceptance)交换的形式。一方（“要约人”）必须提出根据特定条款受法律约束的一定承诺，这就是要约。另一方（“受要约人”）必须明确地、无条件地和自由地（即不受威逼或过度影响）接受该要约。
●对价（Consideration）：每一方为了得益必须承受某种损失或“损害”作为回报（例如通过付款换取货物）。
●建立法律关系的意图(Intention to create legal relations)：每一方必须确认如果产生纠纷（例如如果一方拒绝支付一致协定的货款），可以将该事项提交法院审理裁定。
●立约能力(Contractual capacity)：在各方之中，每一方必须在法律上能够签订合同。简言之，各方通常应年满18周岁或在18周岁以上，并且心智健全。
◆2、要约和承诺中的问题? P28[选择/简答]
1）要约人必须做出一个法律上受特定条款约束的确定承诺——要约。
2）并非所有的“陈述”都形成要约。如“要约邀请”，而“投标”属于要约。
3）一旦一个要约被提出，另一方必须清楚地、无条件地和自由地接受该要约，这就是承诺。
承诺又有下面4种表现形式？
①任何形式的承诺都有效（包括口头、书面、推断）；
②沉默不是承诺；
③受要约人要适当地、清楚地的传达承诺；
④承诺是对某个要约的全部条款的无条件同意。
◆3、无效和不完整的协议内容? P33[名词/简答]
一个合同可能由于若干因素而失效（有缺陷），例如错误、误述、威逼或过度影响（也就是说没有一个真实的要约和承诺存在）或不合法性（也就是说各方不能履行合同条款，因为这样做是非法的）。在上述情况下合同是可以是无效的或可以被撤销的。
◆4、什么构成一个有效邀约? P39
1）要约必须是对在合同中受约束意愿的确定的、不含糊的或无歧义的陈述；
2）它必须是要约人愿意受其约束的要约；
3）它必须向受要约人加以成功传达，以至于他意识到它的存在；
4）在受要约人承诺要约时，它必须是“开放的”（仍有效力）。
◆5、合同的标准条款/一般合同结构? P45表2-1[论述]
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协议 |
双方在合同上的姓名和签字（通常包括一份已经阅读并理解所有条款的申明。） |
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定义 |
名称和词汇的定义，以避免在合同正文中重复使用长句子。 |
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一般性条款 |
Ÿ 一般性协议条款
Ÿ 关于改变、代替或者变化的条款：例如，除非另外签署书面协议，否则不可以对合同做任何变动。
Ÿ 关于通知的条款：如何或用什么方式将与合同相关的通知发送出去。 |
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商业条款 |
供应商及购买者的权利及义务。采购的标准条款，可能包括：
Ÿ 所有权或者权益的转移：在哪个点上商品会成为购买者的财产（例如：在检查及正式的接收后）
Ÿ 履行时间：例如一条阐明“时间是至关重要的”条款，说明延迟交付就会造成合同违约。
Ÿ 检查/测试：给进来的商品留出合理的检查时间。
Ÿ 交付/包装：规定交付和包装必须按照采购订单中的要求来做。
Ÿ 指定委派：例如：没有购买者的书面同意，订单的任何部分都不可以分包给第三人。
Ÿ 搬运过程中造成破坏或损失的责任（及相关的保险费用）
Ÿ 拒绝：例如，一条说明购买者有权因各种原因拒绝商品的条款：（例如：不能令人满意的质量，延迟交付）
Ÿ 支付条款 |
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次要的商业条款 |
Ÿ 保密性及知识产权保护（如相关）
Ÿ 赔偿金：例如，如产品有瑕疵，供应商担保会赔偿购买者的损失（例如：以消费者补偿条款或产品召回的形式）。
Ÿ 担保条款：例如，如所供应的产品有瑕疵，供应商担保会赔偿购买者的损失，如果是在合理的时间内收到相关通知的话。
Ÿ 终止：例如，什么时候及如何终止合同。
Ÿ 仲裁：例如，解决合同争议应先考虑申请仲裁，而不是到法院起诉。 |
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标准条款 |
这些可能包括：
Ÿ 弃权：如没有在既定的时间内行使权利不代表在今后不可以继续行使该权利。
Ÿ 不可抗力：如因双方无法控制的“不可抗力”事件阻碍或延误合同的履行，则可以免除责任（例如：自然灾害、战争、洪灾等等）。
Ÿ 法律及司法管辖权：依据哪个国家或地区的法律来执行这份合同。 |
◆6、买卖双方在标准合同下的冲突条款? P46
· 合同是固定价格合同还是包含了价格增加条款？
· 如果供应商延迟交货，买方是否有权终止协议？
· 由谁来支付运费？
· 由谁来承担搬运过程中发生意外损坏的风险？
· 商品的所有权在什么时候转移给买方？
· 如果供应商交付的商品不符合规格，或者没有令人满意的质量，买方是否有权拒绝接收或要求赔偿？或者对于这类违约行为，供应商是否在合同里规定了免除或限制责任的条款？
◆7、按供应商条款签订合同的风险? P46
1）他可能会承担风险和成本；
2）他可能会承担较大的成本不确定性风险；
3）他可能收到有缺陷或质量差的货物，从而造成较大的浪费和失败成本，并且不能从供应商那里获得损害赔偿；
4）他可能答应按不利的付款或赊购方式支付货款；
5）由于对差的绩效缺乏有效的处罚和补救措施，他可能缺乏合同工具用以激励和管理供应商绩效。
◆8、如何避免条款之战? P48[名词/简答]
1）条款之战：如果买方的标准采购条款与供应商的标准销售条款不同，就可能由于之前讨论的要约和承诺原则而产生法律问题。如果受要约人在其承诺中试图改动条款，无论以何种方式，那么可以将此解释为反要约。
2）起因：买方和供应商按各自标准条款签订合同引起的冲突。
3）合同条款的优先权，避免条款之战：
ü 发送所有询价的确认书。
ü 发送所有订单的确认书。
ü 和供应商进行合同谈判，明确条款，达成协议。
ü 检查所有发生了更改的条款和条件（即反要约），这些有可能是附加在供应商的文件中的。
ü 在收到商品的时候，在上面盖上刻有“依据买方的条款接收”字样的章。
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◆9、国际法问题? P46
1）维也纳国际货物销售公约：销售统一法+合同统一法；
2）罗马公约：欧共体1980年发布，允许合同各方约定适用哪部法律；
3）Incoterms2010.国际贸易术语解释通则。
◆10、PESTLE分析方法的基本内涵?
